法治日报-法人网 王真理

广西银杉律师事务所根据与桂林森农农业股份有限公司(以下简称“公司”)签订的《关于进入全国中小企业股份转让系统挂牌转让的法律服务协议》，指派律师王真理和韦寅生，参与公司申请股票到全国中小企业股份转让系统挂牌并公开转让工作,并出具了 [2015]0722号《法律意见书》及《补充法律意见书》。

截至2016年6月30日，新三板挂牌公司所属行业门类为农、林、牧、渔业的公司(以下简称“农业企业”)共有176家，其中畜牧业公司为49家。以下主要针对农业企业在挂牌过程中的三个常见问题，以桂林森农(835087)挂牌案(以下简称“本案中”)为例进行了逐一分析。

一、劳动和社会保障问题

我国目前社会保险主要由“五险一金”组成，按照社会保险法的要求，职工应当参加社会保险，用人单位应当为包括农民工在内的全体员工办理社会保险。我国养老保险体系由城镇职工基本养老保险和城乡居民基本养老保险，后者又分为城镇居民社会养老保险和新型农村养老保险(主要依据是国务院《关于开展新型农村社会养老保险试点的指导意见》)。

农业企业的用工对象也主要是农民工，按照要求企业应当要为包括农民工在内的职工缴纳社会保险。对于已经在农村参加新型农村养老保险的农民工，可以办理暂停手续，然后再参加城镇职工养老保险。人社部和财政部共同制定了《城乡养老保险制度衔接暂行办法》(人社部发〔2014〕17号)，解决了农民工在城镇职工养老保险与城乡居民基本养老保险之间制度上的衔接问题。

实践中，既有企业节约成本故意不为职工缴纳社会保险的情况，也有农民工本人不愿意在城镇缴纳社会保险，其原因主要是其个人承担的费用比新农保多出很多，二者的衔接制度不健全。参加社会保险是社会保险法规定企业与职工强制法定义务，对出现以上情况，律师应当充分调查、披露并做出合理的解释。

本案中，截至2015年9月1日，18名员工中缴纳社会保险的为7人，未办理社会保险的为11人。未办理社会保险员工均来自农村，且已在户籍所在地已办理新型农村养老保险，自愿放弃在公司办理城镇职工社会保险，公司与其签署相关协议，并给予每人200元的社保补助;公司对以上员工另外购买了团体意外保险、意外费用补偿团体医疗保险、意外住院定额给付团体医疗保险。

项目律师认为，公司社会保险及住房公积金缴纳情况存在一定瑕疵，公司已在进行逐步的规范，且公司控股股东已经出具相关承诺，上述情况不会对公司申请挂牌构成实质性的障碍。

点评：农业类企业员工流动性比较大且农村户籍人员比较多，但企业仍应当依照法律法规要求，缴纳社会保险。不能为了成本考虑故意将员工自愿放弃作为不缴纳社会保险的借口。对于确实属于农村户籍的员工，且已经办理农村社保，要求放弃缴纳社保的情况，在尽调中应当予以核实，并如实披露。

二、土地问题

土地是农业企业开展生产经营最重要的生产资料，土地使用权的合法合规性是评判农业企业是否合法生产经营的重要标准，在全国股份转让系统挂牌实务中，涉及较多的主要是集体农用地和集体建设地二种类型。其中农业企业均会涉及到集体农用地使用权，近几年还出现了大量的农用地流转的情况。对于农用地，国家实行家庭承包的基本制度，不宜采取家庭承包方式的荒山、荒沟、荒丘、荒滩等农村土地，可以采取招标、拍卖、公开协商等方式承包。未经依法批准不得将承包地用于非农建设。农村集体经济组织成员有权依法承包由本集体经济组织发包的农村土地。县级以上地方人民政府应当向承包方颁发土地承包经营权证或者林权证等证书，并登记造册，确认土地承包经营权。

本案中的反馈问题：关于公司租赁的土地，请主办券商及律师核查下列事项并发表意见：(1)公司所使用的土地性质和用途;(2)公司土地承包、租赁关系的合法、有效性，包括但不限于主体是否适格，是否涉及改变土地用途，是否需要并已履行相关村民决策，以及政府部门的审批、登记手续。

回复意见显示，公司与桂林市人民防空办公室根据《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国人民防空法》、国家人民防空办公室[2002]国人防办第47号文件“充分利用人防工程为国家经济和人民生活服务”的精神，协商签订了《人防工程场地使用合同》。

公司承租秦伟息位于灵川县灵川镇甘棠村、委亭子头村的竹林山地约15亩，作为养殖原料竹子的供应地，土地用途为农业用地(竹林种植)。该竹林山地为秦伟息流转于同村村民秦初贵，后经秦初贵书面同意后转租给公司，该协议符合《中华人民共和国农村土地承包经营权流转管理办法》第九条“农村土地承包经营权流转的受让方可以是承包农户，也可以是其他按有关法律及有关规定允许从事农业生产经营的组织和个人。第十三条“受让方将承包方以转包、出租方式流转的土地实行再流转，应当取得原承包方的同意”之规定。公司及上述农户均具备相应的主体资格，双方意思表示真实、充分，且前述租赁合同的内容不违反法律、行政法规的强制性规定，公司取得该流转土地的使用权合法有效，该等承包经营权的设定及流转不存在潜在纠纷或集体土地被收回的风险，不会对公司持续经营产生影响。

灵川县灵川镇甘棠村村委会出具的《证明》证实，公司将土地用于竹林种植的生产经营，未改变土地原有性质，该土地流转合法、合规。因当地还未全面开展农业土地承包经营产权证发放工作，故尚无土地承包经营权证书。

点评：目前部分地区对集体建设土地使用权流转进行了试点，也制定了地方性法规。在审查中，需要留意集体土地使用权是否经过相关政府的批准，是否取得了《集体土地使用权证》。

三、环保保护问题

环境污染是我国目前面临的一个难题，环境形势不断恶化。环境治理和每一个人的日常生活戚戚相关，审查员同样非常关注环境保护问题。《主办券商尽职调查工作指引(试行)》要求主办券商调查公司是否有因环境保护产生的债务;调查公司生产经营活动是否符合环境保护的要求，是否受过环境保护部门的处罚。《中华人民共和国环境影响评价法》规定，建设单位应当按照建设项目对环境影响的大小编制或者填写环境影响评价文件。根据可能造成环境影响的程度，评价文件分为三类，即环境影响报告书、环境影响报告表和环境影响登记表。

本案中的反馈问题：公司禽类养殖过程中废水、粪便、固体废物如何处理。请公司补充披露：经营产地是否经过规划、环保、卫生、检疫部门的审批程序，请主办券商和律师补充核查并发表意见。

回复意见显示：按照2015年《建设项目环境影响评价分类管理名录》建设项目环境影响评价分类管理，参考《畜禽养殖业污染物排放标准》，公司须向环境主管部门申报《建设环境影响登记表》。因公司之前对环保认识不足，租赁的人防工程和恭城养殖基地未按时办理环保手续，股份公司成立后已向环保部门补办了相应手续。2015年11月,桂林市环境保护局出具了“市环象审[2015]42号”《关于桂林森农农业股份有限公司竹鼠养殖建设项目环境影响报告表的批复》。2015年11月11日,恭城瑶族自治县环境保护局出具了“恭环管登[2015]26号”《关于桂林森农农业股份有限公司恭城竹鼠养殖建设项目环境影响报告表的审批意见》。

根据《上市公司行业分类指引(2012年修订)》《挂牌公司管理型行业分类指引》，公司所属行业为畜牧业(代码A03)，根据国家统计局颁布的《国民经济行业分类(GB/T4754-2011)》，公司所属行业为其他畜牧业(代码A0390)。《关于对申请上市的企业和申请再融资的上市企业进行环境保护核查的通知》(环发[2003]101 号),公司所处行业不属于重污染行业。公司在养殖过程中不产生废水、固体废物，对环境不造成污染，未办理环保手续期间没有造成任何不利影响。

项目律师根据桂林市食品药品监督管理局、桂林市质量技术监督局、桂林市林业局、桂林市水产畜牧兽医局出具的《证明》，以及桂林环境保护网信息平台的查询结果，认为公司在报告期内未因违反食品药品、林业、水产畜牧、产品质量技术监督和环境保护的法律、法规和规范性文件而受到行政处罚。

点评：公司积极补办现有生产场地的环评手续，项目律师详细披露了环评手续的进展情况，因此环评问题应当引起重视，如果需要补办，在项目开始阶段就应当积极补办，以免影响整体挂牌进度。

结束语：桂林森农股份有限公司进入全国中小企业股份转让系统挂牌，由广西银杉律师事务所、西南证券、大华会计师事务所协力完成。本案的相关法律资料可在全国中小企业股份转让系统(http://www.neeq.com.cn)下载。（作者单位：广西银杉律师事务所）(编辑吕斌)