◎文 《法人》杂志“有问必答”栏目组

编者按

本刊开设“有问必答”栏目，搭建《法人》杂志与读者沟通交流法律、合规话题的渠道和平台，向企业界和个人征集问题，邀请专家答疑解惑。

读者来信

《法人》杂志“有问必答”栏目组：

我叫张迪（化名）。2016年，我与两个朋友一起开了一家饰品店。店铺名是从3个人名字中各取一个字组成的。小店开了几年后，生意越来越好，我们一些原创设计的产品很受欢迎，在周边已经小有名气。我们就想着注册商标，做自己的品牌，将店铺再扩大规模。2020年，我们以店铺名注册了商标，同时注册了由中文店铺名翻译过来的英文商标。在经营过程中，我们增加了一些品类，从原来的发饰、首饰等，增加了腰带、围巾等配饰。在此过程中也陆续申请了新增类别的商标。但在2022年，某品牌企业称，我们围巾品类的商标（以下简称“商标A”）与其同品类商品商标（以下简称“商标B”）近似，要求我们注销此类商标，停止侵权行为。

在此我想咨询：如何认定我们的商标是否与对方构成近似商标？如果侵权，我们要承担什么法律责任？企业在商标设计、使用过程中如何避免侵权风险？

张迪

2025年2月7日

律师回复

车小燕

上海市通力（深圳）律师事务所合伙人

商标相同、近似如何认定

根据《最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释（2020修正）》第九条的规定，商标相同是指“被控侵权的商标与原告的注册商标相比较，二者在视觉上基本无差别”。商标近似是指“被控侵权的商标与原告的注册商标相比较，其文字的字形、读音、含义或者图形的构图及颜色，或者其各要素组合后的整体结构相似，或者其立体形状、颜色组合近似，易使相关公众对商品的来源产生误认或者认为其来源与原告注册商标的商品有特定的联系”。

来信中，商标A为文字商标，故商标A与商标B如果在视觉上基本无差别，则构成相同商标。一般情况下，除商标所使用的语种、文字构成、排列顺序完全相同这种情形之外，因字体、字母大小写或者文字排列方式有横排与竖排之分使两商标存在细微差别，或者仅改变汉字、字母、数字等之间的间距、颜色，仍然可以认定为相同商标。

如果视觉上存在差别，但二者的字形、读音、含义相似，易使相关公众对商品的来源产生误认或者认为其来源与原告注册商标的商品有特定的联系，则构成近似商标。

▲以上商标示例来源 ：《商标审查审理指南》

关于侵权责任的承担

根据《中华人民共和国民法典》第一百七十九条，《中华人民共和国商标法》第六十条、第六十三条规定，如果构成商标侵权，可能承担停止侵权、赔偿损失等民事责任，可能承担停止侵权、被没收、销毁商品和工具、被罚款等行政责任。但需注意的是，商标近似并不意味着一定侵权。只要其不使消费者对商品或服务的来源产生混淆或没有混淆的可能性，就不能根据我国商标法来认定其构成商标侵权。

相较于一般的商标侵权案件，即被诉侵权标识通常为未核准注册的标识，来信所述案情有所不同，商标A是已核准注册的商标。故作以下讨论：

行政程序层面：若商标A的注册时间距今未超过5年，该品牌企业可能会以商标A和其已核准注册的商标B相同或近似的理由请求商标评审委员会宣告该注册商标A无效。

若商标A的注册时间距今已超过5年，一般情况下该品牌企业不能再行请求商标评审委员会宣告该注册商标无效。除非来信者针对商标A的注册是恶意注册，且该品牌企业的商标B为驰名商标；或者来信者针对商标A的注册违反了绝对禁止注册的情形（如带有欺骗性，容易使公众对商品的质量等特点或者产地产生误认的；仅有本商品的通用名称、图形、型号的等）。

民事程序层面：根据《最高人民法院关于审理注册商标、企业名称与在先权利冲突的民事纠纷案件若干问题的规定》第一条第二款规定，“原告以他人使用在核定商品上的注册商标与其在先的注册商标相同或者近似为由提起诉讼的，人民法院应当根据民事诉讼法第一百二十四条第（三）项的规定，告知原告向有关行政主管机关申请解决”。即该品牌企业作为在先注册商标权利人，通常需要先通过商标授权确权程序来宣告来信者的在后注册商标A无效，之后才可以通过民事诉讼解决双方之间的商标侵权纠纷。但以下情形除外：

商标A的注册时间距今未超过5年，商标B是驰名商标，且商标A系复制、模仿在先驰名商标B的。

商标A的注册时间距今已超过5年，但商标B在商标A注册的时候已经构成驰名商标，至今仍是驰名商标，且针对商标A的注册是恶意注册。

该品牌企业起诉时，商标A尚未被核准注册，或使用商标A在先而该商标核准注册在后。

上述三种情形，法院可以直接受理民事侵权诉讼，甚至能够对商标注册前后的侵权行为一并审理。

避免商标侵权风险

首先，在设计商标前，通过商标局官网或专业商标查询平台，全面查询是否存在相同或近似的已注册商标，如发现有相应情况，及时调整设计；其次，避免使用通用词汇或描述性词汇，尽量选择具有独特性和创造性的词汇或图形；最后，在选定商标样式后，应及时进行商标申请注册，避免因疏忽大意而使该商标被他人抢先注册，致使日后使用该商标时侵犯他人的注册商标专用权。

商标核准注册之后，要严格按照商标注册时核准的商品或服务类别使用商标，不得超范围使用；同时，要加强监控维护，定期检查市场，关注是否有与己方已核准注册商标近似的情况，发现问题及时处理。